基本理论和制度：主流学说、通说；中国立法；国际典型制度；

学习的三个层次（思考三式）：

1. 理论与制度如何（是什么）立法和司法实践是什么样的

2. 理论与制度为何（为什么）理据何在

3. 有无可改进之处（还有什么可能性）

李天命

一、什么是知识产权？

物权：对物直接支配的权利（民法）

：支配性民事权利（属）

尚无逻辑圆满的定义（属+种差）

几种常见的定义：

1. 无体财产权（外延过宽）

债券、股权等等都算无体财产权

2. 智力成果权（外延过窄）

商业标记权收到保护的原因并不是因为其对象是智力成果，不要求有智力含量。

3. 智力成果和商业标记权（属于列举，未提炼逻辑上的共性）

能够作为共识起点的定义：知识产权是智力成果权和商业标记权的总称。

二、知识产权的分类

为何分类？——把握分类的规范意义：针对不同人群可能有不同的行为规则。

（一）著作权与工业产权（除了工业产权都是著作权）

依据：满足的需求类型

导论 

著作权法 

商标法

专利法

与知识产权有关的反不正当竞争

 

 

知识产权法

 

导论

著作权法

商标法

专利法

反不正当竞争法

 

 

导论

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一、什么是知识产权

尚无逻辑完满的定义

逻辑上比较标准的定义模式是 属+种差（如 物权是 民事权利）

 

【通说】

1. 无体的财产权（但是债权也可以这样说，所以外延过宽）
2. 智力成果权（商业标记权受到保护的依据并不因为对象是一个智力成果，不要求有智力含量）（外延过窄）
3. 智力成果和商业标记权（这是一种列举的模式，那么这两个东西逻辑上的共性没有被提炼出来）（这是一种共识性最高的定义）

二、知识产权的分类

为何分类？

 

把握分类的规范意义

 

【常见分类】

1、著作权和工业产权（分类依据：满足的需求类型）

这个分类比较历史，逻辑上不是很完美

规范意义：保护期长短；有无人格权；财产权的控制范围

2、智力成果权和商业标记权（最有意义的分类）

依据：价值来源

智力成果权的价值来源是智力劳动；商标的价值来源不是图案的艺术性，而是背后的东西

规范意义：对象的要件；期间性的严格程度；专门限制之有无；损害赔偿的计算（武松打虎案。一个酒厂用这个图案做了商标，图画的作者的继承人要求赔偿，法院同意，提到“根据侵权人的获益”     这种案子应该按照作品还是商标来计算损害？）

3、狭义知识产权和广义知识产权

狭义的权利就是法律明确规定的权利

还有一种是利益，这个利益还没有被法律明确规定为权利，但是我们对这种损害利益的行为要制止

狭义的知识产权就是专利权、商标权等

广义的知识产权是智力财产

绝对权和法益的保护模式是不一样的，绝对权的保护模式是没有征得允许就不能做；法益的保护模式是可以用，但是不可以违反诚信（如注册商标，注册得到了绝对权，但是未注册商标禁止的是恶意利用）

 

三、知识产权制度的历史与基本功能

 

通说：鼓励创造

反驳：创造是人的天性

德国卡希尔提出人是一个符号动物。人主要的任务是创造符号，符号可以让人摆脱当下。（走向一个不存在的世界）

第一部著作权法诞生在英国 

历史产业：

知识产权制度的基本功能是保障知识产业化

《知识产权法基本功能之新解》

 

知识产权与市场的关系

政府在知识产权战略

 

四、知识产权在权利体系中的定位

（一）知识产权是民事权利

（二）区别于其他民事权利特征

几个有缺陷的通说：

无形性；专有性；地域性（物权某种情况下是有地域性的，如枪支持有）

相对合理的特征表述：

对象的（符号）形态

受限程度较高（商业标记权例外）

法定时间性（没有物理损耗）（法益除外）

价值的不确定性

 

（三）知识产权法的体系归属

狭义的知识产权法是支配性财产性归属，类似于物权（但是著作权中有人格权的内容）

与知识财产有关的制度    属于侵权

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

知识产权法学

第一讲 知识产权法导论（李琛）

一.主要结构

·导论

·著作权法

·商标法

·专利法

·与知识产权有关的反不正当竞争

二.思考三式：批判思维&创意思维

1.理论与制度如何（是什么）

2.理论与制度为何（为什么）

3.有无可改进之处（还有什么可能性）

三.什么是知识产权？

1.尚无逻辑圆满的定义（标准定义：属+种差；如物权法：支配性民事权利+以物为对象）

2.几种常见的定义

（1）无体财产权（外延过宽）

（2）智力成果权（外延过窄）

（3）智力成果权和商业标记权（未提炼逻辑共性）

3.可作为共识起点的定义

知识产权是智力成果权和商业标记权的总称。

四.知识产权的分类：把握分类的规范意义

（一）著作权与工业产权

1.依据：满足的需求类型

（1）著作权→审美需求

（2）工业产权→物质需求

问题：粗糙分类——计算机程序？

“在逻辑上不是很完美的，它流传下来的原因，很可能就是历史（国际协调）。”

2.知识产权=著作权+工业产权

3.规范意义

（1）保护期长短：工业产权与产业竞争关系更密切，故更注重自由竞争的利益，保护期更短。

（2）有无人格权：工业产权的对象通常认为不反映人格。

（3）财产权的控制范围：专利权-实施vs著作权-传播

（二）智力成果权与商业标记权（最具规范意义的分类）

1.依据：价值来源

（1）智力成果权：智力含量

（2）商业标记权：不来源于商标本身，而来源于与标相对的本——背后的商业信誉

2.规范意义

（1）对象的要件：独创性vs显著性（可识别）

（2）期间性的严格程度

·智力成果权：平衡私权保护与社会文化发展进步→保护期届满后进入共有领域，鼓励自由利用

·商业标记权：为保护消费者利益，维护商标来源的真实性与可识别性，故保护期可续

（3）专门限制之有无：智力成果权的合理使用与强制许可

（4）损害赔偿的计算：根据价值来源计算损害赔偿——作品价值vs商标价值

Eg.“武松打虎”案——根据侵权人的实际获益？但会有人因为商标而去购买一瓶酒吗？

（三）狭义知识产权与广义知识产权

1.依据：权利的狭义与广义

（1）狭义权利：权利——法律规定的绝对权 如：专利权

（2）广义权利：法益——未被法律明确规定的利益，但又要制止损害这种利益的行为 如：反不正当竞争

2.规范意义：绝对权与法益的保护模式不同

（1）绝对权保护：infringement—进入到所划定的圈中

（2）法益保护：非绝对不能使用，而是不能以很不地道的方式使用，重点在于对行为的评价 如：违反诚信原则

例：注册商标与未注册商标

五.知识产权制度的历史与基本功能

·这个制度能干什么？不能干什么？怎么用这个制度？

·通说：鼓励创造

 反驳：创造是人的天性；在利益刺激之余也加大了创造的成本

“人是一种符号动物，人通过符号摆脱当下而走向一个不存在的世界。”

（一）知识产权法的历史：以著作权为例

1.1450年，古登堡发明活字印刷术

·技术与资本迅速结合后产业化（出版业）

2.1557年，特许出版

·市场需求：产业竞争与利益冲突

·政治需求：统治者试图控制言论

·问题：垄断&言论控制

3.1695年，《许可法案》废止

4.1707年，十三家出版商请愿

·保护作者以鼓励治学

5.1710年，《安妮女王法》通过，著作权产生

Q：知识产权法主要反映了何种需求？——知识产业化的需求

Q：知识产权制度的基本功能是什么？——以知识为主要配置要素的产业提供产业环境，保障知识的产业化

（二）正确解读知识产权法基本功能的现实意义

1.知识产权与市场的关系

·知识产权变动的第一性力量：市场

·商业模式的变化

·很多知识产权问题是由市场解决的，如视频网站消灭了盗版影碟，而视频网站是出于上市的需求。

2.政府在知识产权战略中的定位

·应以企业为重心，而政府为辅

·反例：驰名商标的异化

3.知识产权制度的局限

·保护程度过高，可能会损害创新

六,知识产权在权利体系中的定位

（一）知识产权是民事权利

1.认清知识产权民事属性：平等主体之间的财产关系（符号形态）+著作权的人格权

“我们学科很容易犯的一个毛病，就是丧失整体观，因为它和技术、商业实践联系很密切，从而被“前沿”的琐碎问题吸引，所以说要关注基本问题。我们法学主要研究的并不是技术，而是社会关系。”

2.民法的基本原理依旧适用

 许可转让→合同

 救济问题→侵权规则

3.干扰性因素

（1）知识产权出现较晚，民法典少有提及，故认为知识产权是特殊的民事权利×

“没有一般的民事权利，只有民事权利之一般。”相对于民事权利这一普遍性概念而言，所有权利都是特殊性概念。

（2）知识产权要注册，所以是政府授权，是私权的公权化×

注册是公示，知识产权依旧是私权。

4.民法典问题：应不应该设置知识产权编？

（二）区别于其他民事权利的特征

1.几个有缺陷的通说

（1）无形性（权利的普遍特征）

（2）专有性（支配性民事权利的特性）

（3）地域性（因为国家间知识产权制度差异比较大而产生的错觉，实际上所有权利都有地域性，每个国家都不可能按照其他主权国家的法律保护权利，如枪支）

2.相对合理的特征表述

（1）对象的（符号）形态

（2）受限程度较高（商业标记权例外）

（3）法定时间性（法益除外）

“知识产权没有物理损耗。它既然不能自然消灭，我们只能在法律上消灭它。”

（4）价值的不确定性

损害赔偿=实际损失+对方获益+法定赔偿（算不清楚）

（三）知识产权法的体系归属

1.狭义知识产权法是支配性财产权规则（著作权为特例）

2.与知识财产有关的制止不当竞争属于侵权规则（广义权利，即权利+法益）

七.知识产权法的研习方法

·法学属于社会学科，介于自然学科与人文学科之间。

·狄尔泰：我们说明自然，我们理解心灵。

（一）体系化（科学方法）

1.多中求一（智者察同，愚者察异）

2.一以贯之

（二）人文方法

1.拓宽阅读视野

“大胆地多读闲书。心里有知识产权，不必朝朝暮暮。”

2.链接式读书法：老师→老师之老师……

八.知识产权法的逻辑结构

1.利益因何生——权利对象

2.利益是什么——权利内容

3.利益如何分——权利归属

4.利益如何用——权利交易

5.利益求其平——权利限制（仅限智力成果权）

6.利益免其害：权利救济

Q：侵权抗辩作为另一个“洗牌方法”？

第一讲导论

包括以下：

什么是知识产权？、知识产权的分类、知识产权制度的历史与基本功能、知识产权在权利体系中的定位、知识产权法的研习方法

1、著作权和工业产权

依据：满足的需求类型，但是此分类的不足之处：计算机软件和传统的著作权客体不同。

 

著作权和专利权

保护期的长短不同

有无人格权（专利权是不包含人格权的）

财产权的控制范围不同（比如一把椅子（有外观设计专利），拍照发表，不侵权；但如果是个雕塑，那么就侵权，都是一种复制行为，所以相对来说，著作权保护的范围更宽）

 

2、智力成果权和商业标记权（著作权和商标权）

客体的要件不同，比如前者要求独创，后者要求显著。

期间性的严格程度（在社会工作利益和私人权益之间的平衡，商标的保护期是可以续展的）

专门限制有无（商标中并无限制，但是著作权中有合理使用等等）

损害赔偿的计算（美术作品作为商标和作品来说，价值是不一样的）

 

3、侠义的知识产权和广义的知识产权

法律规定的权利和法益

比如说注册商标和未注册商标

 

知识产权的基本功能 

通说：鼓励创造

反驳：创造是人的天性（哲学观点）

 

知识产权法的历史：以著作权为例子

从历史的启示来看，知识产权主要是为了保护以知识为主要要素的产业。

 

正确解读知识产权法的基本功能的现实意义

 

知识产权在权力体系中的定位

1、知识产权是民事权利

注册这个行为可以看作是民事中的公示。比如房屋登记。（民法典问题）

2、区别于其他民事权利的特征

几个有缺陷的通说：无形性（权利都是无形的。）、专有性（）、地域性（各国对知识产权的保护不同，不是权利有地域性，而是各国的知识产权制度的区别，在人身人格等权利方面，各国的保护制度区别不大，所以没有出现地域性这种概念。）

相对合理的特征表述

对象的形态（符号）不同

受限程度较高（商业标记除外）

法定时间性（法益除外）

价值的不确定性（不能按照时间来计算，和物不一样采用社会必要劳动时间来确定价值）

3、知识产权发的体系归属